Право преждепользования: правовые и практические аспекты. Право преждепользования на изобретение

Cтраница 2


Право любого физического или юридического лица (в соответствии с Патентным законом РФ), которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории Российской Федерации созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, использовать это решение безвозмездно и в дальнейшем, однако, без расширения объема использования. Право преждепользования может быть передано другому физическому или юридическому лицу только совместно с производством, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.  

В состав Большой палаты также входят Председатель Суда, Вице-президент, Президенты палат и другие судьи, отобранные в соответствии с Правилами процедуры Суда. Если дело направлено в Большую палату в соответствии с правилом 43, ни один судья Палаты, который вынес решение, не является членом Большой палаты, кроме Председателя Палаты и Судьи, который заседал от имени заинтересованной Высокой Договаривающейся Стороны.

Компетенция судей, сидящих одна. Один судья может быть признан неприемлемым или исключен из списка дел в Суде статьей 33, если такое решение может быть принято без дальнейшего рассмотрения. Если судья, заседающий один, не считает жалобу неприемлемой или не удаляет ее, судья направляет жалобу в комитет или в Палату для дальнейшего рассмотрения.

Законы устанавливают в качестве необходимого условия возникновения права преждепользования добросовестность лица, претендующего на данное право. Право преждепользования чаще всего возникает при параллельных разработках одних и тех же научно-технических проблем различными фирмами или изобретателями.  

Любое физическое или юридическое лицо, имеющее право преждепользования, может эксплуатировать изобретение на своих предприятиях и на предприятиях иных лиц, но только для целей собственного дела. Право преждепользования может быть продано или передано по наследству вместе с предприятием.  

Что касается жалобы, поданной в соответствии со статьей 34, комитет может, единогласно. Решения и решения, сделанные в соответствии с пунктом 2, являются окончательными. Решения Палаты о приемлемости и объекте. Если не было принято решения по статье 27 или 28, или решение по статье 28 не было издано, решение о приемлемости и предмете индивидуальных жалоб, поданных в соответствии со статьей 34, принимается Палатой. Решение о приемлемости может приниматься отдельно.

О приемлемости и предмете межгосударственных жалоб, поданных в соответствии со ст. 33 постановляет Палату. Решение о приемлемости принимается отдельно, если Суд в исключительных случаях не примет иного решения. Отказ от собственности в пользу Большой палаты.

Если до подачи заявки на выдачу патента и независимо от изобретателя предприятие, организация или учреждение применило на территории СССР тождественное изобретению предложение другого лица или сделало все необходимые к этому приготовления, то за ним сохраняется право на дальнейшее безвозмездное использование данного предложения. Это право называется правом преждепользования.  

Если в вопросе, ожидающем рассмотрения в Палате, возникает серьезная проблема, касающаяся толкования Конвенции или протоколов к ней, или если решение такого вопроса может привести к противоречию с решением, вынесенным ранее Судом, Палата может в любое время до вынесения судебного решения отказаться от своей юрисдикции в пользу Большая палата, если только одна из сторон не возражает.

Споры по юрисдикции Суда разрешаются самим Судом. Каждая Высокая Договаривающаяся Сторона может подать жалобу в Трибунал, если она считает, что другая Высокая Договаривающаяся Сторона нарушила положения Конвенции или Протоколов к ней. Трибунал может принимать жалобы от любого лица, неправительственной организации или группы лиц, которые считают, что она стала жертвой нарушения одной из Высоких Договаривающихся Сторон прав, предоставляемых Конвенцией или Протоколами к ней. Высокие Договаривающиеся Стороны обязуются никоим образом не препятствовать эффективному осуществлению этого права.

Содержание права преждепользования состоит в том, что лицо, которое до подачи заявки патентовладельцем использовало изобретение на территории страны патентования или сделало необходимые к этому приготовления, может продолжать его эксплуатацию и после выдачи патента другому лицу. Следовательно, в силу права преждепользования лицо, на - ijaiBHiee фактически использовать изобретение до подачи заявки, получает охрану и права патентовладельца на него не распространяются.  

Суд может рассмотреть этот вопрос только после исчерпания всех средств правовой защиты, предусмотренных внутренним законодательством, в соответствии с общепризнанными принципами международного права, и если дело было предъявлено в течение шести месяцев с даты принятия окончательного решения.

Суд не рассматривает жалобу, поданную в соответствии со статьей 34, которая. Суд считает неприемлемой любую индивидуальную жалобу, поданную в соответствии со статьей 34, если она считает, что. Суд отклоняет любую жалобу, которую он считает неприемлемой в соответствии с настоящей статьей. Суд может решить, что на любом этапе разбирательства.

Таким образом, конвеяционный приоритет ограничивает право преждепользования.  

Наиболее распространенным способом защиты ответчика является встречный иск о признании патента недействительным. Кроме того, ответчик может ссылаться на имеющееся у него право преждепользования или свою управомоченность на использование запатентованной разработки в силу установленных законом изъятий из сферы патентной монополии.  

Во всех случаях, рассматриваемых Палатой или Большой Палатой, Высокая Договаривающаяся Сторона, гражданином которой является заявитель, имеет право представлять письменные комментарии и участвовать в слушаниях. Председатель Суда может в интересах судебных органов пригласить любую Высокую Договаривающуюся Сторону, которая не является стороной в разбирательстве, или какое-либо заинтересованное лицо, кроме заявителя, представить письменные замечания и участвовать в слушаниях.

Во всех вопросах, рассматриваемых Палатой или Большой палатой, Уполномоченный по правам человека Совета Европы может представлять письменные комментарии и участвовать в слушаниях. Суд может на любом этапе разбирательства принять решение об исключении жалобы из списка дел, если обстоятельства приведут к заключению, что.

Патентный закон РФ не предусматривает выдачи преждепользова-телю какого-либо документа или лицензии, которые подтверждали бы его права. В случае, если патентообладатель и лицо, претендующее на право преждепользования, не могут урегулировать возникшие разногласия в непосредственных переговорах, вопрос о наличии данного права разрешается в судебном порядке. Хотя ст. 12 Патентного закона РФ не возлагает бремя доказывания в этом споре на какую-либо из сторон, следует полагать, что его несет прежде всего потенциальный преждепользователь. Его действия по использованию разработки с формальной стороны являются нарушением прав патентообладателя. Поэтому именно он должен доказать свою управомоченность на эти действия.  

Однако Суд продолжает рассматривать жалобу, если этого требует соблюдение прав человека в отношении Конвенции и протоколов к ней. Суд может принять решение о повторном вводе жалобы в список дел, если считает, что обстоятельства оправдывают такое разбирательство.

Трибунал рассматривает этот вопрос с представителями сторон и, в случае необходимости, проводит расследование, а заинтересованные Высокие Договаривающиеся Стороны предоставляют все необходимые средства для его эффективного осуществления. На каждом этапе разбирательства Трибунал может предоставить заинтересованным сторонам возможность для решительного урегулирования этого вопроса на основе уважения прав человека по смыслу Конвенции и протоколов к ней.

При подаче конвенционной заявки право преждепользования возникает в том случае, когда использование изобретения было начато третьим лицом до подачи первоначальной заявки. Применение изобретения, имевшее место с момента подачи первой заявки до подачи конвенционной, не является основанием для возникновения права преждепользования.  

Если будет достигнуто мировое соглашение, Суд должен удалить жалобу из списка дел по решению, которое ограничивается кратким изложением фактов и принятым решением. Такое решение представляется Комитету министров, который обеспечивает соблюдение условий мирного урегулирования, указанных в решении.

Общественные слушания и доступ к документам. Слушания публичны, если Суд не примет иного решения из-за исключительных обстоятельств. Документы, поданные с начальником Секретариата, являются общедоступными, если только Председатель Суда не примет иного решения.

Нарушением исключительного права патентообладателя на секретное изобретение помимо действий, предусмотренных статьей 11 настоящего Закона, не признается использование запатентованного секретного изобретения лицом, которое не знало и не могло на законных основаниях знать о наличии патента на данное изобретение. После рассекречивания изобретения или уведомления указанного лица патентообладателем о наличии патента на данное изобретение указанное лицо должно прекратить использование запатентованного изобретения или заключить с патентообладателем лицензионный договор, кроме случая, если имело место право преждепользования.  

Если Суд считает, что имело место нарушение Конвенции или протоколов к ней, и если внутреннее право Высокой Договаривающейся Стороны допускает лишь частичное снятие последствий такого нарушения, Суд, в случае необходимости, оправдывает потерпевшего. Решения палат становятся окончательными в соответствии с положениями статьи 44.

В течение трех месяцев после вынесения решения Палатой любая сторона, участвующая в разбирательстве, может в исключительных случаях просить передать этот вопрос в Большую палату. Группа из пяти судей Большой палаты примет просьбу, если дело выявит серьезную проблему, касающуюся толкования или применения Конвенции и протоколов к ней или серьезного вопроса, представляющего общий интерес.

СУДЕБНАЯ ЗАЩИТА ПРАВ АВТОРОВ ОТКРЫТИЙ, ИЗОБРЕТЕНИЙ, РАЦИОНАЛИЗАТОРСКИХ ПРЕДЛОЖЕНИЙ И ПРОМЫШЛЕННЫХ ОБРАЗЦОВ - предусмотрена законодательством Советского Союза и решениями Пленумов Верховного Суда СССР. В судебном порядке рассматриваются следующие категории споров авторов изобретений и рационализаторских предложений: 1) об авторстве и соавторстве; 2) о первенстве на рационализаторское предложение; 3) о размерах, порядке начисления и сроках выплаты вознаграждения; 4) о взыскании вознаграждения за изобретение, рационализаторское предложение и промышленный образец и о факте их использования; 5) споры между соавторами о распределении вознаграждения за открытие, изобретение, рационализаторское предложение или промышленный образец; 6) о праве преждепользования и о нарушении исключительного права патентообладателя на использование по основаниям, предусмотренным п.п. 2, 3, 146 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях; 7) другие гражданско-правовые споры. В связи с изобретательством и рационализацией рассматриваются в суде трудовые споры.  

Если команда примет заявку, Большая палата урегулирует дело по решению суда. Решение Большой палаты является окончательным. Решение Палаты становится окончательным. Окончательное решение подлежит публикации. Обоснование решений и решений. В решениях, а также решениях, допускающих допустимые или недопустимые действия, указываются причины.

Если решение полностью или частично не выражает единодушного мнения судей, каждый судья имеет право приложить отдельное мнение. Применимая мощность и исполнение предложений. Высокие Договаривающиеся Стороны обязуются соблюдать окончательное решение Суда по всем вопросам, в которых они являются сторонами.

Без согласия патентообладателя никто не может применять запатентованное изобретение. В порядке исключения это право предоставляется только организации, которая до подачи заявки на выдачу патента независимо от изобретателя применила на территории СССР тождественное изобретению предложение другого лица или сделала все необходимые к этому приготовления. Это право называется правом преждепользования; имея его, организация может и в дальнейшем безвозмездно использовать данное изобретение.  

Окончательное решение Трибунала направляется Комитету министров, который курирует его осуществление. Если Комитет Министров считает, что исполнение окончательного решения затруднено проблемой с толкованием решения, оно может передать дело в Суд для принятия решения. Решение о передаче принимается большинством в две трети представителей членов, имеющих право на участие в Комитете.

Если Комитет Министров считает, что Высокая Договаривающаяся Сторона отказывается выполнять окончательное решение в той стороне, в которой она является стороной, она может после того, как она служила Стороне с официальным уведомлением и на основании решения, принятого большинством в две трети ее представителей, не выполнила ли эта Сторона свои обязательства по пункту.

В ходе судебного разбирательства бремя доказывания правонарушения лежит на истце, который должен представить материалы, подтверждающие нарушения патента. Ответчик может оспаривать правомерность иска. Наиболее распространенным способом его защиты является предъявление встречного иска о признании патента недействительным. Ответчик может также ссылаться на право преждепользования или послеполь-зования.  

Если Суд считает, что имело место нарушение пункта 1, оно направляет этот вопрос Комитету министров для рассмотрения мер, которые необходимо принять. Если Суд не находит нарушения пункта 1, он направляет этот вопрос в Комитет министров, который прекращает дело.

Суд может, по просьбе Комитета министров, выносить консультативные заключения по правовым вопросам, касающимся толкования Конвенции и протоколов к ней. Решения Комитета министров по заявлению на консультативное заключение Суда принимаются большинством представителей членов, имеющих право заседать в Комитете.

Право поел епо льзов а ни я. В странах, где возможно восстановление патента после прекращения его действия (ом. Это право возникает у лица, которое после отмены патента приступило к иопользованию изобретения или сделало существенные приготовления для этого. В большинстве стран право послепользования регулируется таким же образом, как и право преждепользования. Иногда оно предоставляется на возмездных началах.  

Консультативный потенциал Суда. Суд решает, входит ли запрос консультативного заключения, представленный Комитетом министров, в его компетенцию, как указано в Статье. Обоснование консультативных заключений. Консультативное заключение Суда содержит обоснование.

Если консультативное мнение не выражает единодушное мнение судей полностью или частично, каждый судья имеет право приложить отдельное мнение. Консультативное заключение направляется в Комитет министров. Расходы на деятельность Суда несет Совет Европы.

Привилегии и иммунитеты судей. Судьи имеют право пользоваться привилегиями и иммунитетами, предусмотренными в Статье 40 Статута Совета Европы, и в соглашениях, заключенных под ним при исполнении своих функций. Сбор информации Генеральным секретарем. По просьбе Генерального секретаря Совета Европы каждая Высокая Договаривающаяся Сторона дает разъяснения относительно того, как ее внутреннее законодательство обеспечивает эффективное применение всех положений настоящей Конвенции.

Право преждепользования носит безвозмездный характер. Преж-депользователь не должен выплачивать патентообладателю какое-либо возмещение за использование запатентованного средства. Но в отличие от патентообладателя он не может запретить третьим лицам использовать тождественные разработки. Кроме того, права прежде-пользователя ограничены тем объемом применения запатентованного средства, который был им достигнут на дату приоритета, либо, если использование не было начато до этой даты, - объемом, соответствующим сделанным приготовлениям. Наконец, по общему правилу, право преждепользования не может передаваться другим лицам. Исключение составляет случай, когда право преждепользования передается вместе с производством, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления.  

Защита признанных прав человека. Ничто в настоящей Конвенции не должно толковаться как ограничение или исключение каких-либо прав человека или основных свобод, которые могут быть гарантированы законом каждой Высокой Договаривающейся Стороны или любым другим соглашением, стороной которого является Сторона.

Компетенция Комитета Министров. Ничто в настоящей Конвенции не затрагивает полномочия, возложенные на Комитет министров Уставом Совета Европы. Отключение других средств разрешения споров. Высокие Договаривающиеся Стороны соглашаются с тем, что, за исключением специальных соглашений, они не будут использовать свои существующие договоры, конвенции или декларации для ссылки в виде жалобы на спор, возникающий в связи с толкованием или применением настоящей Конвенции, к другим соглашениям о разрешении споров. предусмотренных настоящей Конвенцией.

ПРАВО ПРЕЖДЕПОЛЬЗОВАНИЯ И ПРАВО ПОСЛЕПОЛЬЗОВАНИЯ:
НОВЫЙ ВЗГЛЯД НА СТАРЫЕ ПРОБЛЕМЫ

Мы продолжаем обсуждение изменений, внесенных в российское законодательство об интеллектуальной собственности Федеральным законом от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ 1 . В статье О.А.Городова – докт. юрид. наук, проф. (Санкт-Петербургский государственный университет, [email protected]), рассматриваются проблемы реализации права преждепользования и права послепользования. Автор дает общую характеристику указанным правам, раскрывает содержание юридически значимых понятий «использование решения» и «объем использования», обращает внимание на допущенные в процессе внесения изменений в четвертую часть ГК РФ юридико-технические ошибки, которые могут вызвать дополнительные трудности в правоприменительной практике.
1 См.: Федеральный закон от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»//Российская газета. 2014. 14 марта; Патенты и лицензии. Интеллектуальные права. 2014. № 4. С. 41.
Ключевые слова: право преждепользования, право послепользования, использование изобретения, полезной модели, промышленного образца, объем использования.

Территориальное применение. Любое государство может в момент ратификации или в любой более поздний срок объявить путем уведомления Генерального секретаря Совета Европы о том, что настоящая Конвенция в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи распространяется на все или на некоторые территории, за международные отношения которых она несет ответственность.

Конвенция применяется на территории или территориях, указанных в уведомлении, начиная с тридцатого дня после получения этого уведомления Генеральным секретарем Совета Европы. Положения настоящей Конвенции применяются на этих территориях в соответствии с местными требованиями.

THE RIGHT OF PRIOR USE AND RIGHT OF PROSTERIOR USE: A NEW LOOK AT OLD PROBLEMS
We continue the discussion of changes in Russian legislation on intellectual property, the Federal Law of march 12, 2014 № 35-FZ . The article of O.A.Gorodov – doctor of low, prof. (St. Petersburg state university, [email protected]), discusses the problems of realization the right of prior use and the right of prosterior use. The author gives a general characterization of the above rights, discloses a legally meaningful concepts «use solutions» and «scope of use», draws attention to the made in the process of making changes in the fourth part of the Civil code legal and technical errors . which can cause additional difficulties in enforcement.
Key words: right of prior use, the right of subsequent, use of an invention, utility model, industrial design, scope of use.

И зменения, внесенные в четвертую часть ГК РФ, затронули в том числе институты преждепользования и послепользования. При этом каких-либо новых правил, содержащих недвусмысленные нормы о прежде- и послепользовании, а равно четких критериев применения их на практике законодателем не предложено, если не считать в некотором отношении ценным приобретением легальную возможность передачи другому лицу права послепользования. Конструкции национальных российских моделей прежде- и послепользования по-прежнему содержат множество терминологических неопределенностей, что отличает их от большинства аналогичных моделей, применяемых в государствах с развитым правопорядком. Среди них можно назвать не раскрытые должным образом критерии тождественного решения, объема использования, необходимых приготовлений к использованию. Указанные неопределенности уже частично восполнены доктринальными представлениями специалистов в области патентного права и правоприменительной практикой. В настоящей статье мы предлагаем свою версию прочтения нормативных предписаний законодателя в их новой редакции, относящихся к прежде- и послепользованию.

Общая характеристика права преждепользования

Право преждепользования относится к числу изъятий из сферы патентной монополии. Оно хорошо известно патентным системам многих государств, в которых установление приоритета заявленного решения зависит от даты подачи заявки в патентное ведомство. Если приоритет изобретения, полезной модели или промышленного образца устанавливается по дате создания того либо иного охраняемого результата интеллектуальной деятельности, легитимация права преждепользования по причине юридической значимости указанной даты не имеет смысла. С помощью института преждепользования достигается не только баланс экономических интересов государства, патентообладателя и лица, вложившего капитал в использование осуществленного независимо от автора принципиально повторимого по основным параметрам технического решения или решения изделия, но также стимулируется научно-техническая сфера национальной экономики.
Современное российское право интеллектуальной собственности закрепляет правило о праве преждепользования в ст. 1361 ГК РФ, сохраняя при этом правопреемство указанного института, известного еще советскому изобретательскому праву в виде оговорки о преждепользовании (п. 29 Положения об открытиях, изобретениях и рационализаторских предложениях 1973 г.), а также российскому патентному праву первого поколения (ст. 12 Патентного закона РФ).
По смыслу действующей с 1 октября 2014 г. редакции п. 1 указанной статьи лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории РФ созданное независимо от автора тождественное решение или решение, отличающееся от изобретения только эквивалентными признаками, либо сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее безвозмездное использование тождественного решения без расширения объема такого использования. Анализ приведенной формулы преждепользования показывает, что предпосылками возникновения права преждепользования являются следующие юридически значимые обстоятельства:
использование или приготовление к использованию соответствующего решения;
использование соответствующего решения должно иметь место на территории РФ, а приготовление к его использованию либо на территории РФ, либо вне ее территории;
используемое или предназначаемое к использованию решение должно быть создано независимо от автора охраняемого решения;
используемое или предназначаемое к использованию решение должно быть тождественным охраняемым полезной модели или промышленному образцу либо быть тождественным или отличаться от охраняемого изобретения только эквивалентными признаками;
факты использования или приготовления к использованию соответствующего решения должны иметь место до даты приоритета охраняемых изобретения, полезной модели или промышленного образца;
использование должно быть добросовестным, то есть лицо, которое использовало соответствующее решение, не знало и не должно было располагать информацией о сущности получивших правовую охрану изобретения, полезной модели или промышленного образца.

Указанные обстоятельства должны проявляться в совокупности. Они могут сложиться и складываются, как правило, при параллельных разработках одних и тех же технических решений или решений изделий различными организациями либо отдельными изобретателями. При этом лицо, наделенное по закону правом преждепользования, и обладатель исключительного права на охраняемые изобретение, полезную модель или промышленный образец не должны иметь одно имя. Автор охраняемого результата – это лицо, создавшее изобретение, полезную модель или промышленный образец как бы повторно и независимо от преждепользователя.
Тождественность созданного независимо от автора технического решения или решения изделия охраняемому решению означает возможную общность их сферы применения. Такая общность появляется вследствие технической, экономической или социальной потребности, поскольку сходный результат, удовлетворяющий названные потребности, может быть независимо получен разными лицами, одно из которых заинтересовано в получении патента, а другое, исходя из коммерческих либо иных соображений, нет. Отличие по эквивалентным признакам созданного независимо от автора изобретения тождественного решения означает, что часть признаков, характеризующих охраняемое изобретение и указанных в его формуле, может быть заменена признаками тождественного решения без изменения конечного эффекта, достигаемого техническим решением задачи.
Безвозмездность использования независимо созданного решения заключается в том, что его реализация преждепользователем в пределах, определенным объемом использования, осуществляется без уплаты патентообладателю лицензионных платежей. За пределами объема использования, достигнутого на дату приоритета охраняемых решений, отношения между патентообладателем и преждепользователем должны строиться на возмездной основе. Вместе с тем, и это нельзя не отметить, буквальное толкование нормы, содержащейся в новой редакции п. 1 ст. 1361 ГК РФ, приводит нас к выводу, что у преждепользователя нет права на дальнейшее безвозмездное использование решения, отличающегося от изобретения только эквивалентными признаками, поскольку безвозмездно можно использовать только тождественное решение.
Нормы российского законодательства о преждепользовании не содержат указания на даты возникновения и прекращения этого права. Лицо, которое добросовестно использовало на территории РФ соответствующее решение или сделало к этому необходимые приготовления, приобретает статус преждепользователя на основании сложного юридического состава, элементами которого, помимо использования тождественного решения до даты приоритета, являются установление уполномоченным федеральным органом указанной даты и получение патента. До появления патентообладателя (пользователя) нет и преждепользователя, поскольку право преждепользования – ограничение исключительного права, и первое не может существовать без второго. В литературе этот тезис, правда в несколько иной формулировке, подвергается, на наш взгляд, необоснованной критике и считается принципиально неверным 2 . При установлении даты возникновения права преждепользования, кроме того, необходимо учитывать положения ст. 1381 и 1382 ГК РФ, определяющие особенности установления приоритета изобретения, полезной модели и промышленного образца.
2 См.: Гаврилов Э.П. Преждепользование и послепользование в патентном праве//forum.yurclub.ru
Прекращение права преждепользования, как представляется, должно быть приурочено к дате окончания срока действия патента. После его окончания использование соответствующего решения может продолжаться, в том числе с расширением объема такого использования, но это будет уже не преждепользование, а использование в режиме общественного достояния (ст. 1364 ГК РФ). Временные перерывы в использовании тождественного решения преждепользователем до даты окончания срока действия патента не должны служить основанием прекращения права преждепользования.
Содержанием права преждепользования выступает юридически обеспеченная возможность физического или юридического лица-преждепользователя, заключающаяся в эксплуатации соответствующего решения после выдачи на него патента другому лицу. Условие такой эксплуатации – соблюдение параметра, именуемого «объем использования» . По общему правилу преждепользователь сохраняет право на дальнейшее (после даты приоритета) безвозмездное использование соответствующего решения без расширения объема такого использования.
Действующее законодательство не раскрывает содержания понятия «объем использования» , что влечет за собой не только отсутствие единства позиций по данному вопросу среди специалистов, но и неоднозначность правоприменительной практики. В настоящее время в практике правоприменения сложилось по меньшей мере два подхода к толкованию понятия «объем использования» : количественный и качественный. Первый из них опирается на понимание объема использования тождественного охраняемому решения как категории, имеющей в основе количественные характеристики производимой, применимой или ввозимой продукции в определенный период 3 . Второй подход имеет в своей основе качественные (сущностные) показатели соответствующего решения, выраженные формулой изобретения, полезной модели или совокупностью существенных признаков промышленного образца 4 .
3 См., например: постановление Суда по интеллектуальным правам от 28.10.2013 г. по делу № А44-6472/2012, постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 1 ноября 2011 г. по делу № А65-25161/10//Информационная система «Кодекс».
4 См., например: решение Арбитражного суда Челябинской области от 28 декабря 2010 г. по делу № А76-8486/2010-4-359, решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 23 декабря 2009 г. по делу № А 56- 26004/2007//Информационная система «Кодекс».

Как представляется, ответ на вопрос: что следует понимать под объемом использования, следует искать не в произвольной трактовке весьма абстрактной с точки зрения ее размерности категории «объем» , а в том, что вкладывает законодатель в понятие «использование» соответствующего решения (изобретения, полезной модели или промышленного образца) и в понятие «необходимые приготовления» , делая их юридически значимыми. Говоря другими словами, прежде чем определить объем использования соответствующего решения, необходимо установить единицу измерения этого объема, которая, представленная в позициях весьма авторитетных специалистов в области патентного права, колеблется в настоящее время между количеством изделий, изготовленных с применением тождественного решения 5 , и содержанием пунктов формулы запатентованного технического решения 6 .
5 Гаврилов Э.П. Преждепользование и послепользование в патентном праве//forum.yurclub.ru
6 Зенин И.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой. М., 2008. С. 265.
Право преждепользования по смыслу п. 2 ст. 1361 ГК РФ, редакция которого, кстати сказать, не изменилась, по своей природе является имущественным правом с ограниченными возможностями оборота. Это проявляется в том, что указанное право может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование тождественного решения или были сделаны необходимые к этому приготовления. Передача права преждепользования совместно с предприятием другому лицу может быть осуществлена с использованием различных гражданско-правовых средств. Среди них следует назвать договоры купли-продажи, аренды, доверительного управления, залога. Не исключена передача права преждепользования совместно с предприятием и в порядке правопреемства, например в процессе реорганизации юридического лица – собственника предприятия.

Понятие «использование изобретения, полезной модели или промышленного образца»

Юридически значимое понятие «использование изобретения, полезной модели, промышленного образца» применяется в действующем законодательстве в двух значениях. Очевидно, что указанные значения могут и должны распространяться на понятие использования тождественного решения или решения, отличающегося от изобретения только эквивалентными признаками. Содержание понятия «использование» в первом значении законодатель раскрывает в п. 2 ст. 1358 ГК РФ, перечисляя в открытом перечне конкретные способы использования изобретения, полезной модели или промышленного образца. В отличие от ранее действовавшей редакции указанной статьи, перечень таких способов претерпел изменения, которые заключаются в следующем.
Во-первых , при сохранении традиционных для отечественного законодательства позитивных правомочий патентообладателя, дающих ему юридически обеспеченную возможность ввоза на территорию РФ, изготовления, применения, предложения о продаже, продажи, иного введения в гражданский оборот или хранения для этих целей продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, либо изделия, в котором использован промышленный образец, расширен спектр частных позиций их реализации. Так, перечисленные правомочия распространяются теперь и на продукт, предназначенный для его применения в соответствии с назначением, указанным в формуле изобретения в виде применения продукта по определенному назначению.
Во-вторых , согласно новой редакции п. 1 ст. 1358 ГК РФ прямое указание на способы использования относится только к действиям, поименованным в п. 2 указанной статьи. Прежняя редакция п. 1 признавала в качестве способов использования и действия, поименованные в п. 3 ст. 1358 ГК РФ. Однако данное обстоятельство, как представляется, не играет особой роли, поскольку имеется общее дозволение на использование изобретения, полезной модели или промышленного образца любым, не противоречащим закону способом (ст. 1229, п. 1 ст. 1358 ГК РФ). Из отмеченного выше следует, что обобщенной характеристикой содержания позитивных правомочий патентообладателя по использованию изобретения, полезной модели или промышленного образца, а в более широком смысле и преждепользователя по использованию соответствующего решения (по смыслу правил п. 2 ст. 1358 ГК РФ), являются их действия, представляющие собой акты введения в гражданский оборот материальных носителей (продуктов), в которых реализованы (осуществлены) те либо иные технические решения или решения изделия.
Еще одно значение использования изобретения, полезной модели или промышленного образца законодатель раскрывает в находящихся в системной взаимосвязи положениях п. 2 и 3 ст. 1354 и п. 3 ст. 1358 ГК РФ. Новая редакция последнего из указанных пунктов в содержательном плане перекликается с прежней его редакцией, уточняя ее и конкретизируя факты, при наступлении которых соответствующее решение признается использованным. Анализ норм, сформулированных в п. 3 ст. 1358 ГК РФ, показывает, что обобщенной характеристикой признания соответствующего решения использованным являются действия, содержащие в себе акты реализации (воплощения) идеальных технических решений либо решений изделия в соответствующие материальные носители.
Таким образом, термин «использование изобретения, полезной модели или промышленного образца» имеет двоякий смысл или, говоря другими словами, использование указанных объектов допускает две формы реализации. Использование изобретений, полезных моделей, промышленных образцов в первом значении можно условно назвать хозяйственным или количественным, а во втором – техническим или качественным. Очевидно, что использование в техническом смысле всегда должно предшествовать использованию в хозяйственном смысле. Более того, без использования решения в техническом смысле невозможны дейстия по применению, продаже, введению в оборот продуктов, воплощающих в себе то или иное решение. Исключение, видимо, составляют действия, именуемые по смыслу п. 1 ст. 1358 ГК РФ изготовлением продукта, в котором использованы изобретение или полезная модель, и изготовлением изделия, в котором использован промышленный образец. Однако такие действия, если они относятся к изготовлению конкретных устройств, способов, веществ или изделий, являющихся объектами тех либо иных охраняемых решений, весьма сложно себе представить, не будучи законодателем, применившим в данном случае далеко не лучшую словесную конструкцию «использованием изобретения считается изготовление продукта [устройства, способа, вещества – О.Г. ], в котором использовано изобретение» .
Таким образом, объем использования в зависимости от фактических обстоятельств и существа спорного правоотношения надлежит оценивать или по количественным, или по качественным (сущностным) параметрам. Вопрос об оценке объема использования тождественного решения преждепользователем во всех случаях только по одному из параметров (качественному или количественному) некорректен.

Понятие «необходимые приготовления»

Правило, сформулированное в п. 1 ст. 1361 ГК РФ, однозначно не привязано к конкретным действиям преждепользователя, обозначаемым весьма расплывчатым словосочетанием «необходимые приготовления» . В связи с этим возникает вопрос: к каким действиям такие приготовления делаются? К совершению действий, характеризуемых как хозяйственное использование, или действий, обозначаемых по смыслу закона как техническое использование? Ответ на эти вопросы зависит, как представляется, от объективного характера последовательности действий, осуществляемых преждепользователем. Первый этап (технические приготовления) состоит в доведении тождественного решения до стадии его готовности к фактическому воплощению в материальный носитель, то есть обретению им способности быть «осуществленным» в конкретной сфере. Бремя доказывания указанной способности, а по существу частного критерия промышленной применимости, должен нести преждепользователь.
Таким образом, условие промышленной применимости тождественного решения по отношению к изобретениям и полезным моделям будет выступать критерием оценки необходимых приготовлений к использованию, осуществленных преждепользователем до даты приоритета охраняемых объектов. При этом речь должна идти не об универсальном условии промышленной применимости тождественного решения в любой отрасли экономики или социальной сферы, а в конкретной области, за пределы которой преждепользователь не может выходить. Сложнее обстоит дело с оценкой необходимых приготовлений к использованию решений, тождественных промышленному образцу, для которых критерий промышленной применимости, к сожалению, в настоящее время не имеет юридического значения. В данном случае критерием необходимых приготовлений можно считать наличие в тождественном решении изделия существенных признаков, которыми обладает охраняемый промышленный образец.
Преждепользователь, осуществивший технические приготовления к использованию, приобретает одноименный статус, не приступая к приготовлениям в хозяйственном смысле. Во всяком случае он не обязан это делать для приобретения соответствующего права. Право преждепользования возникает на этапе технических приготовлений при условиях соответствия тождественных решений указанным выше критериям и наличия исключительного права на использование охраняемых патентом решений. Это еще раз свидетельствует о некорректности применения к оценке объема использования только количественного критерия.
Второй этап приготовлений к использованию тождественного решения (хозяйственные приготовления) заключается в подготовке производственной или в более широком смысле материальной базы, в том числе необходимой документации, обеспечивающей готовность к потенциальному введению в гражданский оборот или хранению для этой цели продукта, в котором осуществлено тождественное решение. Наличие такой материальной базы, а равно сопутствующей документации будет свидетельствовать о необходимых приготовлениях к использованию тождественного решения в хозяйственном смысле.

Общая характеристика права послепользования

Право послепользования наряду с правом преждепользования является одной из разновидностей ограничения патентной монополии. Институт послепользования востребован патентно-правовой практикой в качестве инструмента, с помощью которого достигается баланс интересов патентообладателя и лица, инвестирующего внедрение или подготовку к внедрению технического решения либо решения изделия, действие патента на которые было временно прекращено. При этом временное прекращение согласно п. 1 ст. 1400 ГК РФ указанной статьи должно быть обусловлено неуплатой патентной пошлины за поддержание патента в силе в установленный срок. Легальная дефиниция послепользования осталась прежней и после внесения изменений в четвертую часть ГК РФ. Согласно п. 3 указанной статьи лицо, которое в период между датой прекращения действия патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец и датой публикации в официальном бюллетене Роспатента сведений о восстановлении действия патента начало использование изобретения, полезной модели или промышленного образца либо сделало в обозначенный период необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема такого использования.
Предпосылками возникновения права послепользования являются следующие обстоятельства:
действие патента на охраняемые изобретение, полезную модель или промышленный образец прекращено по основанию неуплаты патентной пошлины за поддержание охранного документа в силе в установленный срок;
послепользователь осуществил действия, свидетельствующие об использовании или приготовлении к использованию конкретных технических решений или решений изделия, которые имели правовую охрану на основании прекратившего на время действие патента;
действия послепользователя, свидетельствующие об использовании или приготовлении к использованию конкретных технических решений или решений изделия, которые имели правовую охрану на основании прекратившего действие патента, осуществлены до даты публикации в официальном бюллетене Роспатента сведений о восстановлении действия патента
.
Из легальной формулировки п. 3 ст. 1400 ГК РФ следует, что в основу конструкции послепользования положена часть юридически значимых понятий, которые характеризуют и преждепользование, а именно: использование технического решения или решения изделия, объем использования, необходимые приготовления. Очевидно, что все они несут аналогичную смысловую нагрузку, как и в случае их применения в рамках института преждепользования, но с некоторыми оговорками, которые касаются главным образом совпадения при послепользовании запатентованного и используемого послепользователем объекта. Говоря другими словами, запатентованное и используемое решение по смыслу нормы п. 3 ст. 1400 ГК РФ – это один и тот же объект с оговоркой об эквивалентных признаках для изобретения, в то время как используемый в рамках преждепользования объект может быть тождествен запатентованным изобретению, полезной модели или промышленному образцу либо отличаться от запатентованного изобретения только эквивалентными признаками.
Как и право преждепользования, право послепользования ограничено в обороте. Согласно новой редакции ст. 1400 ГК РФ, дополненной п. 4., право послепользования может быть передано другому лицу только вместе с предприятием, на котором имело место использование изобретения либо решения, отличающегося от изобретения только эквивалентными признаками, полезной модели или промышленного образца, либо были сделаны необходимые к этому приготовления. Решение законодателя о возможности передачи права послепользования другому лицу необходимо приветствовать. Юридические средства, которые могут быть задействованы при этом, аналогичны средствам, используемым при передаче права преждепользования.

Список литературы

1. Гаврилов Э.П. Преждепользование и послепользование в патентном праве//forum.yurclub.ru
2. Зенин И.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части четвертой. М., 2008.